２０１０年１０月总３６７期 论知识产权的宪法保护 张宏海 （武汉大学一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 湖北一 一 一 一 一一 一 一 一 一 一 一武汉４３００７２） 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 中图分类号：Ｄ９ 文献标识码：Ａ 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 文章编号：１００７—０７４５（２０１０）１０－０００９－０２ 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 摘娄：宪法是国家的根本大法，知识产权属于私权但对公权有强烈的依存性．。私产入宪不仅能强化公民各种有形财产的 保护，而且能加大作为无形财产的知识产权的保护力度，也将大大激发我国公民创造知识财富的热情，同时也将大力提 高我国公民的知识产权意识，保证国 技术专利向我国转移时有一条更安全的通道。 关键谲 甓法知识产权 Ｉ 知识产权属于私权是国际条约明确规定的，ＴＲＩＰｓ明确要求 性或者说国家政策性，是与一国的政治条件、政治状况和相关政 又是国家政策的要求，载 全体成员“承认知识产权为私权”．虽然现在知识产权的私法性已 策息息相关的。知识产权是人民的权利，经得到了大多数人的认同，但是从知识产权保护的角度来看，私产 于宪法势在必行。我国宪法现在没有明确规定保护知识产权的字 但是从很多条款都可以得出保护知识产权的结论。第十三条 入宪不仅能强化公民各种有形财产的保护，而且能加大作为无形 样。财产的知识产权的保护力度。知识产权是获得财产的方式，是一种 规定：“公民的合法的私有财产不受侵犯。”只要是合法取得的知 第四十七条规定：“中华人民共和国公民有进 财产权知识产权是一种民事权利，包括财产权益和精神权益．知识 识产权就不容侵犯：产权作为获得财产的新方式、作为影响和支配现实财产关系和人 行科学研究、文艺创作和其他文化活动的自由。国家对…有益于 给以鼓励和帮助。”这是我国知识产权法律制 身关系的法律权利，已获得法律的承认并纳入财产范畴而受到认 人民的创造性工作，可和法律的保护，成为民事权利的重要组成部分。我国法律涉及知 度制定的宪法渊源．但是这些规定还是很隐晦，知识产权的有力保 这是世界各国宪法发展的方向。在知识 识产权保护的主要有《民法通则》、《物权法》、《刑法》、《科技进步 护需要宪法的明文规定，法》，其中《宪法》关于著作权和专利权条款的规定具有较大的代 产权法目的规定方面，在宪法对知识产权进行直接规定方面，俄 罗斯联邦《宪法》也值得一提。根据该法第４４条规定，保障每一个 表性。我过《宪法》有关知识产权方面的条款有３条，分别是： 第二十二条 国家发展为人民服务、为社会主义服务的文学 人享有文学、艺术、科学以及其他创作等形式的自由；知识产权受 艺术事业、新闻广播电视事业、出版发行事业、图书馆博物馆文化 法律保护。另外，美国《宪法》关于著作权和专利权条款的规定具 馆和其他文化事业，开展群众性的文化活动。国家保护名胜古迹、 有较大的代表性。根据美国《宪法》著作权和专利权条款的规定，通过赋予作者和发明者对他们的创造物的有限的专有权来促进 珍贵文物和其他重要历史文化遗产。 第四十七条 中华人民共和国公民有进行科学研究、文学艺 科学和有用艺术的进步。美国《宪法》的著作权和专利权条款还可 术创作和其他文化活动的自由。国家对于从事教育、科学、技术、 以看成是制定著作权和专利立法的政策目标。著作权条款的制定 文学、艺术和其他文化事业的公民的有益于人民的创造性工作， 给以鼓励和帮助。 者把它看成是建立民主政府所必须的——民主政府需要为社会 提供新思想和知识。实际上，知识产权立法都有其政策目标，而政 但是，作为私权中的无形资产的知识产权并未明确、直接体 策可以理解为法律所直接要实现的目标或者目的。 我国宪法修正案也规定了“可依照法律规定对私有财产实行 现在修改前的宪法中。２００４年宪法修正案明确规定“公民的合法 的私有财产不受侵犯”，则将“财产权”代替了“所有权”，私有财产 征收和征用，并给予补偿”，将有利于提高发明人专利转化的积极 的内涵从消费财产延伸到生产资料．从有形财产扩大到无形财 性。因而，宪法将有可能改变我国在职公民申请专利时遇到的权 益人归属问题以及专利实施后的利益分配问题。修宪前，在知识 产．知识产权等于有了直接的宪法依据。 职务发明的权益人往往属于单 知识产权的公权化趋向并不能改变知识产权的私权属性，但 产权作为私产并未明确的情况下，是，给予知识产权特殊的保护是必要的，也是由知识产权的无形 位．不能落实到个人，个人只有署名权而无财产所有权，导致个人 性所决定的．知识产权人不能通过占有来排除其他人的损害，应受 利益不能得到体现。修宪后，个人将可以依照新宪法的规定明确 使发明人的利益得到充分、明确的体现。 到特别的保护．宪法作为国家的根本大法具有最高的法律效力，其 权益划分界限，宪法财产权规范体系在结构上一般表现为保障条款、限制条 年我们国家进行宪法修改时第１３条规定：公民的合法的私有财 款、征收补偿条款的有机统一。知识产权作为一种新型的财产权，产不受侵犯．国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权． 我国宪法对其进行保护时。在规范体系的设计上应从两个方面加 他任何法律必须根据宪法来制定，并且不得同宪法相违背．２００４ 知识产权是一种私权。但是不管是公权还是私权都需要法律 以完善：一是用财产权概念取代财产所有权概念，二是在宪法文本 的明确规定．法定的权利才能受到最好的保护．有形财产都是以占 中明确规定国家的知识产权政策。美国《宪法》的著作权和专利权 有作为公示，标明自己的所有权，行使使用、收益分配等种种权 条款赋予美国国会制定著作权法律也反映了适当的受限制的财 能，获取经济利益．但是知识产权特征之一就是“无形性”，对于一 产权服务于繁荣国家文化的一般公共利益。著作权和专利权条款 件作品、一枚商标或者一份专利，权利人都不可能通过占有而排 方面注重授予作者和发明者有限的专有权，另一方面更注重通 一除其他人来行使权利．进而保护自己的合法权益．而且知识产权是 过赋予这种专有权，刺激知识创造活动，丰富知识和信息宝库，最 不同于一般的私权的，比如专利权和商标权在很多国家都是必须 终增进公共利益。这实际上是在对知识产权人的个人利益和在一 经过行政审批才能获得的．需要公权力的介入．知识产权作为一种 般社会公众利益基础之上更广泛的公共利益之间实现平衡。 无形的财产权属于公民合法的私有财产，应该受到宪法的保护。 而且，我国加入ＷＴ０前后，先后修改了与知识产权相关的三 宪法是国家权力的正确行使以及公民权利的有效保障．通过 部法律（《专利法》、《商标法》、《著作权法》）。这些修改也强调了保 根本大法的形式规范国家权力、保障公民权利，具有很强的政治 护著作权的公共利益，但对著作权“自然权利”的否认并不意味着 ９ 一 一 ２０１０年１０月总３６７期 忽视对作者著作权的保护。一方面是要确保作者、发明者因其智 限制，通过专利保护的发明，以及通过著作权保护的文学、艺术、 力上的创造性劳动而应当获得公平的报酬。另一方面则是要通过 科学作品在保护期届满后即进入了公有领域，即通过有期限的设 激发知识创造而增进公共福利和公共利益。法律之所以要赋予作 计实现了从知识产权到公有领域的转换。 者对其作品以一定时间的专有权利，是因为如果不是作者的创造 但是．我国上述的这些知识产权法律条文的修改是一种与 性劳动．就根本不会产生作品。因而，也不仅仅是奖酬他，也是鼓 ＷＴＯ接轨的国际政治策略，不能从根本上改变我国公民知识产 励其他人为了公众的效用而获得这种专有权。可见，著作权条款 权意识薄弱、知识产权保护力度不足的问题。宪法修改以后，使公 意在鼓励创造和增进公共福利。在有限期限届满后，所有的创作 民明确知识产权作为私有财产将得到更好的尊重和保护，将大大 物和发明将进入公共领域．任何人可以自由利用。在均衡著作权 激发我国公民创造知识财富的热情，同时也将大力提高我国公民 保证国外技术专利向我国转移时有一条更安全 人、专利权人利益与公众利益的关系，实现促进科学和有用艺术 的知识产权意识，进步的目标方面．这种时间限制具有特别重要的意义。基于时间 的通道 用于出口时应开具销售凭证。出口备案商位应建立产品进货台帐，如 （上接第５页）确保质量安全。 截止２０１０年ｌ１月２日——继６９号文件全面实施已过了两 实记录产品名称、规格、数厘量、供货商及其联系方式、进货时间、相 建立产品销售台帐，如实记录销售的产品品种、 年年多，义乌检验检疫局三处办公室，一切都有条不紊地进行着。 关检测情况等内容：目前．在义乌局备案的市场经销出境竹木草制品的商位也达 到了ｌ１６家——市场采购出境竹木草制品检验检疫监管工作正 井然有序地开展。下一阶段，义乌检验检疫人还将继续探索出口 竹木草制品商位和外贸仓库的区域化管理，力争形成“属地政府 领导，检验检疫监管，相关部门齐抓，外贸货代主责，市场业主配 规格、数厘量、流向等内容；建立并完善进货验收制度，审查验证供货 单位的经营资格等资质证明材料。检验三处定期或不定期对商位台 帐进行检查。每年对“出口备案商位”经营的商品实施抽样检测，抽样 时应覆盖所申报的所有商品单元。建立违规经营退出机制，对违反检 验检疫法律法规的经营者，或者在出Ｉ＝Ｉ经营过程中由于安全质量把 关不严造成国外通报或召回等影响市场声誉的行为，轻则对经营户 合，厂商摊位参与”的市场采购出口商品质量监管体系。 重则中止商位出租协议。 四、创新义乌市场采购竹木草制品的检验监管模式，对市场 进行警告教育。采购出口竹木草制品实施出口竹木草制品区域化管理 出口组货单位配合监管部门做好出口竹木草制品的产品标 １、加强与地方政府的沟通，建立政府主导、各职能部门联动 识和批次管理。监管部门受理出口竹木草制品的报检时组货单位 的市场采购出口竹木草制品的质量安全管理体系。工商管理部门 必须出具由监管部门和行业协会统一签发的销售凭证，确保商品 加强对市场销售竹木草制品的质量管理工作，督促经营主体建立 可追溯、责任可追究。 ４、根据输入国竹木草制品产品的法律法规和技术标准要求 并执行进货检查验收、经销台帐制度，验证检测报告和产品标识。 评估结果分为高风险和低风险 市场业主单位抽出专人或组织机构对经营单位的进货台帐、经销 对出口竹木超制品进行风险评估，澳大利亚、新西兰和日本 台帐进行定期抽查验证，并与监管部门做好信息互通，对市场经营 ２个等级：高风险等级为出口美国、欧盟、户的出口状况进行定期通报。竹制品协会要加强与检验监管部门 的竹木草制品：低风险等级为除出口美国、欧盟和日本以外的其 综合产品特性、组货 的信息技术交流，及时向经营户宣传部门相关政策和措施。对竹木 它国家的竹木草制品按不同风险等级要求，草制品行业经营代表进行定期的出口商品质量安全和防范外贸 单位分类管理类别、诚信度及日常监管等情况确定现场检验与安 全、卫生、环保项目检测的频次。 风险知识等方面的培训，切实提高经营主体的质量控制能力。 ５、加强对市场出口备案商位和组货单位的溯源管理、产 ２、对市场出口竹木草制品的商位实施备案管理。列入“出１：３ 备案商位”应当具备下列条件：（１）严格遵守商检法及其实施条 品验收和安卫环项目检测等关键环节的控制，将风险降低到 例、国家质检总局的相关规定和其它法律法规；（２）商品档案完 最低程度。建立出口竹木草制品的信息管理的档案，做好竹木草 整，建立并有效实施商品追溯和召回制度；（３）在日常经营活动中 制品的质量分析工作。在检验监管中发现重大安全质量问题、国 诚实守信，商品质量信誉良好，２年内未发生属于销售责任的质 外反馈的重要安全质量信息以及典型不合格案例应及时上报；并结合国内外反映安全质量和日常检验监管中发现的突出问 量退货、索赔或质量事故。 采取相应的 ３、对符合条件备案商位，我局发放“出口备案商位”牌匾。备案商 题．组织对出口竹木草制品安全信息进行风险评估，位应当在商位明显处悬挂“出口备案商位”，当采购者将竹木草制品 检验监管措施。 （上接第１８页） 如对外界环境中官能团、离子强度、ｐＨ值、温度、电场、磁 泡石等．共混入膜的基体后能提高超滤复合 功能膜，场等的变化具有感应及响应功能的膜，进一步扩大了膜与膜技术 膜的物理、机械和热稳定性能； ３、碳纳米管，用以制备定向的碳纳米管阵列，但是目前大规 的应用范围．已经成为膜技术的新方向之一。有机纳米纤维膜在 超滤膜共混当中的研究已非常成熟，而无机纳米材料在这个领域 模合成方法还远未成熟。 还只是刚起步，仍存在一些问题有待于研究解决，特别是无机纳 １．２有机纳米纤维材料 除无机纳米材料外，有机纳米纤维也可用于膜材料的改性当中， 米粒子的表面改性技术及其在高分子材料基体中的均匀分散问 目前应用到膜材料研究的主要有聚苯胺 ＡＮＤ、聚丙烯腈 ）ＡＮ）、聚偏 题。只有无机纳米粒子真正在纳米尺度上均匀分散到基体中，才 氟乙烯（ＰＶＤＦ）、再生纤维素（ＣＡ）、聚砜（ＰＳ）和聚乙烯醇 ＶＡ）。． 制备方法通常有电纺丝法、模板合成法、电化学合成法和化 学合成法。其中电纺丝法目前在膜技术应用较多。由静电纺超细 纤维构成的非织造布具有纤维细度极小的特点和良好的电荷保 持能力，使其表面能和活性增大，有很强的阻隔性和静电吸附力，是 一能达到最佳的改性效果。 参考文献： 『１１徐国财、张立德．纳米复合材料．北京：化学工业出版社，２００２． ［２］ＥＰＳＴＥＩＮ Ｐ Ｓ．Ｔｈｅｏｄｏｒｅ Ｖｏｎ Ｋａｒｍａｎ Ａｎｎｉｖｅｒｓａｒｙ Ｖｏｌｕｍｅ［Ｍ］．Ｃａｌｉ— ｆｏｍｉａＩｎｓｔｉｔｕｔｅ ｏｆＴｅｃｈｎｏｌｏｇｙ，Ｐａｓ—ａｄｅｎａ，Ｃａｌｉｆｏｍｉａ，１９４１：１６２—１８８． 种优良的驻极体过滤材料［４１。 『３１徐又一、徐志康等．高分子膜材料化学工业初版社，２００５年４月 第ｌ版． ３、结束语 现在开发对外界环境条件变化具有敏感反应与自我调节的 『４１章毓晋．图像分割［Ｍ】．北京：科学出版社，２００１．４７． 一１０—