专利侵权赔偿数额

2008年修正的《专利法》第65条规定了侵犯专利权赔偿数额计算方法，该条规定：侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。依据上述条款，规定了四种计算方法（一般按顺序确定）：

1、按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定。此方法的计算公式为：专利权人因侵权产生的销售量减少的总数乘以每件专利产品的利润。

2、按照侵权人因侵权所获得的利益确定。此方法的一般计算公式为：侵权产品销售总数乘以每件产品的合理利润。

3、参照该专利许可使用费的倍数合理确定。至于几倍专利法没有规定，根据最高院审理专利纠纷案件司法解释（法释2001第21号）的规定，确定为1至3倍。

4、法定数额赔偿。专利法规定了上限为100万元，下限为1万元的法定赔偿范围。利用上述前三种方法计算专利侵权赔偿数额时，一般还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支，一般包括调查取证费用、聘请律师费用等。就上述四种计算方法，就笔者代理的专利保护案件中（也是司法实践中专利权人维权普遍采用的），采用最多的是第四种方法，即法定赔偿计算。就其原因，如果采用第一种方法计算，证据收集需要大量的精力，而且专利权人的销售量减少的总数，存在诸多不确定的因数，只有因侵权产生的销售量减少的总数才是确定该计算方法的依据，所以，适用该方法计算费时、费力；第二种方法，侵权产品销售总数的确定在实践中根本无法取证，侵权人销售范围之广，此方法在实务中几乎行不通。与此而来，就产生了一问题，法官在采用法定赔偿确定具体数额时的依据是什么？依照专利法的规定，法官的根据为：专利权的类型、侵权行为的性质和情节确定。这一根据，法官自由裁量权非常之大，笔者已代理多起专利侵权案件，到现在也没有琢磨到法官心中的尺度。有的发明专利侵权赔偿6万，但有的外观设计专利侵权赔偿8万，依据何在？也许只有审判人员自己知道。所以，只建议当事人在采用此种方法计算赔偿数额时，应当尽量多收集一些侵权人侵权手段、方式、持续时间等证据，以求法官在确定赔偿时多一些赔偿数额。